福州家事律师评析：境外订立遗嘱，继承人主张适用境外法律但未提供法律依据的，适用国内法认定遗嘱效力

福州律师蔡思斌评析：

对涉外遗嘱效力的法律适用，《涉外民事关系法律适用法》第三十三条明确规定“遗嘱效力，适用遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律或者国籍国法律。”具体到本案，被继承人所立遗嘱是在加拿大订立，故可以适用加拿大法律判断遗嘱效力，但由于被继承人是中国国籍，故亦可以适用中国法律判断遗嘱效力。

本案诉讼过程中，继承人之一主张适用加拿大法律判断遗嘱效力，但在期限内并未提供加拿大关于遗嘱的相关法律依据。《涉外民事关系法律适用法》第十条明确规定“涉外民事关系适用的外国法律，由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。当事人选择适用外国法律的，应当提供该国法律。不能查明外国法律或者该国法律没有规定的，适用中华人民共和国法律。”故在其无法提供相应法律依据的情况下，法院适用《继承法》认定被继承人在加拿大订立的遗嘱无效并无不当。

无论是中国公民还是外籍人士，对于在中国境内的遗产继承，蔡律师建议最好优先选择在境内公证机构或通过律师订立遗嘱，这样可以尽量避免后续遗嘱法律适用和遗嘱效力问题。

案情简介：

钟某灵与陆某为夫妻，生育钟某华、钟某、钟某华乙及钟某1四子女。2002年11月22日在加拿大多伦多的律师见证下签署的遗嘱，表明陆某过世后，坐落于广州市某区402房由钟某1继承并为遗嘱执行人。后钟某华甲、钟某、钟某华乙及钟某1四人就遗产继承发生争议。钟某1主张应按照应按照遗嘱继承，钟某华等人主张遗嘱无效。

诉讼过程中，法院要求钟某1在限期内提供加拿大关于遗嘱的相关法律依据，但其未在限期内提供。

一审法院观点

对于陆某的遗嘱问题，由于该遗嘱是在加拿大订立，法院已要求钟某1提供加拿大的相关法律依据，但其未提供，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第十条第二款的规定，不能查明外国法律或者该国法律没有规定的，适用中华人民共和国法律。我国法律并无律师见证遗嘱，而根据《中华人民共和国继承法》第十七条第二款规定，从钟某1提供的该遗嘱中可见只有“唐麟达律师”的签名，并无第二名见证人，因此该代书遗嘱不符合我国法律规定的形式要件，应为无效。

 二审广州中院观点

钟某1诉称陆某于2002年11月22日在加拿大多伦多的律师见证下签署遗嘱，言明402房由钟某1继承并为遗嘱执行人。因上述遗嘱的效力问题涉及适用外国法律，经一审法院析明，钟某1未能在限期内提供加拿大关于遗嘱效力的相关法律依据，因此，一审法院适用我国法律，并根据《中华人民共和国继承法》第十七条第二款的规定，认定钟某1提供的上述遗嘱属于代书遗嘱，因不符合我国法律规定的代书遗嘱的形式要件为无效遗嘱，定性准确，应予维持。既然遗嘱无效，则陆某的遗产应按照法定继承的方式进行分配。

索引案例：（2021)粤01民终24642号，以上涉及名字均为化名